《商標(biāo)法》第三十二條規(guī)定，申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。新《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》對(duì)此法條如何適用于搶注他人已經(jīng)使用并有一定影響商標(biāo)的判定進(jìn)行了具體的規(guī)定。

1.引言

上述規(guī)定是基于誠(chéng)實(shí)信用原則，對(duì)已經(jīng)使用并有一定影響商標(biāo)予以保護(hù)，制止以不正當(dāng)手段搶注行為，彌補(bǔ)嚴(yán)格實(shí)行注冊(cè)原則可能造成不公平后果的不足。

在商標(biāo)異議、不予注冊(cè)復(fù)審及無(wú)效宣告案件審理中，涉及搶注他人已經(jīng)使用并有一定影響商標(biāo)問題的，以本標(biāo)準(zhǔn)為原則進(jìn)行個(gè)案判定。

2.適用要件

（1）他人商標(biāo)在系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日之前已經(jīng)在先使用并有一定影響；

（2）系爭(zhēng)商標(biāo)與他人商標(biāo)相同或者近似；

（3）系爭(zhēng)商標(biāo)所指定的商品/服務(wù)與他人商標(biāo)所使用的商品/服務(wù)原則上相同或者類似；

（4）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人采取了不正當(dāng)手段。

在先使用并有一定影響商標(biāo)的所有人或者利害關(guān)系人依據(jù)《商標(biāo)法》第三十二條的規(guī)定對(duì)系爭(zhēng)商標(biāo)提出無(wú)效宣告的，應(yīng)自系爭(zhēng)商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)之日起五年內(nèi)提出。

3．已經(jīng)使用并有一定影響商標(biāo)的判定

3.1已經(jīng)使用并有一定影響商標(biāo)是指在中國(guó)已經(jīng)在先使用并為一定范圍內(nèi)相關(guān)公眾所知曉的未注冊(cè)商標(biāo)。

相關(guān)公眾的判定適用《復(fù)制、摹仿或者翻譯他人馳名商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》的相關(guān)規(guī)定。

3.2 證明商標(biāo)具有一定影響，可以提供下列證據(jù)材料：

（1）該商標(biāo)最早使用時(shí)間和持續(xù)使用情況等相關(guān)資料；

（2）該商標(biāo)所標(biāo)示的商品/服務(wù)的合同、發(fā)票、提貨單、銀行進(jìn)帳單、進(jìn)出口憑據(jù)等；

（3）該商標(biāo)所標(biāo)示的商品/服務(wù)的銷售區(qū)域范圍、銷售量、銷售渠道、方式、市場(chǎng)份額等相關(guān)資料；

（4）該商標(biāo)所有人在廣播、電影、電視、報(bào)紙、期刊、網(wǎng)絡(luò)、戶外等媒體發(fā)布的商業(yè)廣告、宣傳資料及上述媒體中所有涉及到該商標(biāo)的評(píng)論、報(bào)道、宣傳等資料；

（5）該商標(biāo)所標(biāo)示的商品/服務(wù)參加展覽會(huì)、博覽會(huì)、拍賣等商業(yè)活動(dòng)的相關(guān)資料；

（6）該商標(biāo)的獲獎(jiǎng)等商譽(yù)資料；

（7）其他可以證明該商標(biāo)有一定影響的資料。

當(dāng)事人提交的域外證據(jù)材料，能夠證明該商標(biāo)為中國(guó)相關(guān)公眾所知曉的，應(yīng)當(dāng)予以采信。

3.3 用以證明商標(biāo)使用情況的證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)能夠顯示所使用的商標(biāo)標(biāo)識(shí)、商品/服務(wù)、使用日期和使用人。

3.4商標(biāo)是否具有一定影響原則上以系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日為準(zhǔn)予以判定。

在系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日前雖曾使用并具有一定影響，但未持續(xù)使用的，還應(yīng)對(duì)該商標(biāo)的影響力是否持續(xù)至系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)日予以判定。

4．“不正當(dāng)手段”的判定

判定系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)是否采取不正當(dāng)手段，可綜合考慮下列因素：

（1）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先使用人曾有貿(mào)易往來(lái)或合作關(guān)系；

（2）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先商標(biāo)使用人共處相同地域或者雙方商品/服務(wù)有相同的銷售渠道和地域范圍；

（3）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先使用人曾發(fā)生過(guò)其他糾紛，可知曉在先使用人商標(biāo);

（4）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先使用人曾有內(nèi)部人員往來(lái)關(guān)系;

（5）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人具有以牟取不正當(dāng)利益為目的，利用在先使用人有一定影響商標(biāo)的聲譽(yù)和影響力進(jìn)行誤導(dǎo)宣傳，脅迫在先使用人與其進(jìn)行貿(mào)易合作，向在先使用人或者他人索要高額轉(zhuǎn)讓費(fèi)、許可使用費(fèi)或者侵權(quán)賠償金等行為；

（6）他人商標(biāo)具有較強(qiáng)獨(dú)創(chuàng)性，系爭(zhēng)商標(biāo)與之高度近似；

（7）其他可以認(rèn)定為不正當(dāng)手段的情形。

5．是否構(gòu)成本條款所指情形應(yīng)對(duì)“一定影響”的程度和“不正當(dāng)手段”的情形予以綜合考慮。

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