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發(fā)布時(shí)間:2016-11-23 09:51:41
在商標(biāo)保護(hù)的實(shí)踐中,顯著性不可能像算術(shù)一樣嚴(yán)格量化。“某一標(biāo)志在什么時(shí)候具有強(qiáng)的顯著性,不可能作出一般的描述,比方說,通過設(shè)定一個(gè)百分比,當(dāng)視某一標(biāo)志為商標(biāo)的消費(fèi)者達(dá)到該百分比時(shí),該標(biāo)志就具備了顯著性?!焙苊黠@,如果市場上所有的消費(fèi)者都意識到某個(gè)商標(biāo)所標(biāo)示的是相關(guān)產(chǎn)品的制造者或服務(wù)的提供者,則該商標(biāo)是強(qiáng)商標(biāo),相反,如果沒有人認(rèn)為該標(biāo)志具有上述功能,則它根本不具備顯著性。
盡管如此,在現(xiàn)實(shí)中并不存在可以量化為具體百分比的分界點(diǎn),低于這一分界點(diǎn),本來具有顯著性的商標(biāo)就不復(fù)具有顯著性。對于那些人們平常很少購買而且使用壽命長的商品或者服務(wù),一般消費(fèi)者只是偶爾光顧這類市場,在有此需要之前,人們根本不會關(guān)注該類商品或服務(wù)。而另外一些品牌的商品或服務(wù)則對整個(gè)社會都有很大影響,即便是那些根本沒有購買需求的人也對其充分關(guān)注。因此,即使要確定一個(gè)量化的分界點(diǎn),分界點(diǎn)的具體百分比也應(yīng)該因商品或服務(wù)種類而異,這就使得這種量化不具有現(xiàn)實(shí)的可操作性。
因此,試圖對顯著性進(jìn)行量化混淆了兩個(gè)概念:其一,社會公眾對某一商標(biāo)的實(shí)際認(rèn)可度;其二,某一商標(biāo)在相關(guān)市場上標(biāo)示產(chǎn)品或服務(wù)來源的能力。對某一商標(biāo)的實(shí)際認(rèn)可度常常可以通過市場調(diào)查量化,而商標(biāo)標(biāo)示商品或服務(wù)來源的能力則難以量化,因?yàn)樗瑫r(shí)包含了實(shí)際和潛在的標(biāo)示能力。因此,實(shí)際的認(rèn)可度并非衡量某一標(biāo)志區(qū)分產(chǎn)品能力的尺度。
可見,顯著性又可以分為實(shí)際顯著性與潛在顯著性。對此我國學(xué)者也有論述:“商標(biāo)的區(qū)別性或識別性,也就是能夠起到區(qū)別作用的特性,這種區(qū)別作用應(yīng)該僅僅理解為一種可能,并不一定需要現(xiàn)實(shí)生活中實(shí)際具備?!睂?shí)際顯著性很低的商標(biāo)卻可能有著很高的潛在顯著性,實(shí)際顯著性往往代表著商標(biāo)實(shí)際的市場認(rèn)可度,潛在顯著性則不過是被認(rèn)可的可能性。這樣一來,潛在顯著性似乎等同于固有顯著性,實(shí)際顯著性則仿佛對應(yīng)于獲得顯著性。實(shí)際上卻并不盡然,固有顯著性很低的商標(biāo)如 CocaCola和Microsoft這些本來具有描述性的標(biāo)志也可以成為強(qiáng)商標(biāo),因而具有很高的潛在顯著性,事實(shí)上也擁有了很高的實(shí)際顯著性。潛在顯著性能否充分實(shí)現(xiàn),主要取決于商標(biāo)所有人市場營銷能力和強(qiáng)度,而與商標(biāo)標(biāo)志本身的屬性關(guān)系不大。這樣看來,企業(yè)最初對商標(biāo)的選擇和設(shè)計(jì)并不如人們所想象的那樣重要。當(dāng)然,實(shí)際顯著性與獲得顯著性之間則確乎可以劃等號。
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